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    郑晓丽律师
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    郑律师案例:违法解除劳动合同案

    日期:2019/8/30 12:44:22
        摘要:本人接受本案当事人吴某的委托,担任本案申请人吴某申请与被申请人某公司劳动争议纠纷一案申请人吴某的代理人,现就法庭调查的事实,依据法律发表如下代理意见,供仲裁庭参考。
        代理词

        尊敬的仲裁委员:
        本人接受本案当事人吴某的委托,担任本案申请人吴某申请与被申请人某公司劳动争议纠纷一案申请人吴某的代理人,现就法庭调查的事实,依据法律发表如下代理意见,供仲裁庭参考。
        一、关于xx公司违反法律规定解除劳动合同。
        1、xx公司解除与申请人的劳动合同不符合《劳动合同法》关于用人单位可以解除劳动合同的规定。
        xx公司庭审中主张申请人旷工,违反了单位的规章制度,因此予以解除。《劳动合同法》第39条第二款确实有 “严重违反用人单位的规章制度的,用人单位可以解除劳动合同”的规定。但代理人认为,适用这一款要符合以下三个条件:首先,xx公司的规章制度的内容必须是符合法律、法规的规定,而且是通过民主程序公之于众。其次,劳动者确实有违反规定的行为,并且是属于“严重”违反用人单位的规章制度。但申请人并未违反单位规章制度,更没有“严重”违反。事实上,申请人并未旷工,而是被申请人要求申请人在家待业。申请人在2011年底回单位销假时,被告知已无工作岗位,需到xx公司人事部重新安排岗位(这点被申请人在庭审中已承认)。Xx公司也安排了申请人做一些临时性工作,并且申请人也听从了安排(这从申请人的工资表中可以看出)。况且恒联在解除劳动合同的决定上声称申请人是自2012年5月5日开始旷工,那就证明申请人在2012年5月5日之前都没有旷工,所以,申请人并没有有意旷工违反单位规章制度,更没有“严重”违反,而是单位一直不给安排合适的工作岗位。
    综上,本案中被申请人解除与申请人的劳动合同根本就不具备上述条件,申请人不存在严重违反公司规章制度的行为,xx公司解除劳动合同的不符合《劳动合同法》的规定。
    2、xx公司解除与申请人的劳动合同违反法定程序.
    依据《劳动合同法》的规定,xx公司应将其通知申请人旷工以及后果的《通知》送达给申请人,但申请人并未收到申请人提交的2012年6月4日发给申请人的《通知》,其解除劳动合同的决定违反了法律规定的程序。
    依据《劳动合同法》第四十三条的规定,用人单位单方解除劳动合同的,应当事先将理由通知工会,并将处理结果通知工会。本案中,xx公司并没有履行上述程序,属于违反《劳动合同法》规定的法定程序。
    3、xx公司逼迫劳动者解除合同,应支付双倍的赔偿金。
    依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》(法释【2001】14号)第十五条的规定:“用人单位有下列情形之一。。。并可以支付赔偿金:(二)未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的;(五)低于当地最低工资标准支付劳动报酬的;”,xx公司正是用上述两种手段逼迫劳动者解除劳动合同。通过逼迫手段,迫使申请人解除劳动合同,应支付赔偿金。
    关于申请人加班费的计算。
    法律依据:《关于职工全年月平均工作时间和工资这算问题的通知》(劳社部发【2008】3号)。
    该《通知》明确规定月工作日为20.83天,月计薪天数21.75天。
    三、xx公司应提供合法解除劳动合同、完整公司考勤的证据。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》(法释【2001】14号)的规定,用人单位xx公司应对上述情况负举证责任。依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条:“有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供,如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人,可以推定该主张成立。”的规定。依据以上规定,若xx公司不提供相关证据,应承担对其不利的法律后果。
    综上所述,xx公司违反法律规定解除与申请人的劳动合同,应支付申请人经济赔偿金,并依据法律规定支付加班费。以上请求,敬请贵委予以依法支持。
    以上意见敬请仲裁庭予以参考。
                                                                代理人:郑晓丽律师
                                                                2012年7月2日
    郑晓丽律师
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