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    郑晓丽律师
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    郑晓丽律师解析工伤纠纷案件

    日期:2019/8/29 13:11:24
    案例:
        2011年09月02日,施工单位与某商场订立《装饰工程施工合同》,约定:施工单位承包某商场5层装修工程,承包方式包工包料,施工期间自同年9月底至12月底。合同订立后,施工单位与李某口头约定由其组织人员进行电气工程的施工,施工单位支付李某相应劳费。10月,吴某受李某雇佣到某商场从事电工工作。10月20日,吴某在施工过程中,手指被角膜机锯伤。吴某被送到附近医院治疗。李某为吴某支付了医疗费用,并将工资支付给了吴某。后向石家庄市某区劳动争议仲裁委员会申请仲裁,要求确定与商场存在劳动关系。该仲裁委以吴某被李某招用到施工工地干活,李某安排其工作时间、工作岗位,并由李某发放其工资,吴某并未从事商场安排的有报酬的劳动为由,驳回吴某的申诉请求。吴某对该裁决不服,遂诉至原审法院。
     
    [审理结果]
     农民工与施工单位之间存在劳动关系。
     
    郑晓丽律师评析:
    农民工受雇于包工头,能否确定农民工与施工单位之间存在劳动关系。
    吴某“受雇”于包工头,属于与施工单位之间建立事实劳动关系
    本案是建筑行业中较为典型的一种现象,实际施工人员与施工单位之间夹存着一个中间主体,即“包工头”,有的也称之为“工程代表”。各方之间约定的“权利义务”似乎比较明确,在顺利履行的情况下,各方都能够相安无事,并无纷争;但该行业本身的特点决定了施工人员比较容易经受一些“事故”,由此可能带来的巨额赔偿责任使得准确界定各方之间的法律关系显得尤为重要。就拿本案来讲,也就是吴某与施工单位、包工头李某之间是何种法律关系的问题,更为确切地讲,吴某与施工单位之间是存在劳动关系还是劳务关系抑或毫无法律关系。个人认为,可以下几个方面着手分析判断:
    首先,依法界定“包工头”与施工单位之间的法律关系。
    施工单位与商场之间订立的《装饰工程施工合同》在法律性质上属于建设工程承包合同,按照《中华人民共和国建筑法》第二十二条的规定,商场应当具备相应的资质条件;而依据《中华人民共和国建筑法》第二十九条的规定,若施工单位将其中的电气工程分包时,应当确定对方具备相应的施工资质,而且依据《中华人民共和国合同法》第二百七十条的规定,应签订书面的合同。就本案查明的事实而言,显然难以确定施工单位系将电气工程分包给包工头,但施工单位口头约定由包工头组织人员进行施工并给付劳务费的行为实际上属于对包工头的委托,与包工头之间建立了委托合同关系。此种情形下,或许会有观点认为双方属于劳务合同关系,但整个电气工程并非包工头自己施工,必定需要相当数量的施工人员,包工头仅系一个个人而并非特定经济实体,故不尽符合劳务合同关系的实质要件,即包工头利用
    自有的技术技能为甲公司提供劳务并依此获得报酬,而包工头仅仅是替施工单位召募施工工人而已,此时的劳务费更多意义上属于一种受托雇工并加以管理的报酬,而非工程施工行为的对价。
    其次,包工头与施工单位的法律关系是否影响吴某的“身份归属”。
    从上述分析可知,包工头与施工单位之间建立了委托合同关系,此时包工头的行为实际上属于施工单位的行为。若包工头拥有或者归属于某个独立于施工单位之外的经济实体,由此自行或者代表其所属经济实体与施工单位之间成立了劳务合同关系,则鉴于合同的相对性原则,此时包工头所雇佣的人员与施工单位之间并不能建立相应的法律关系,施工人员与施工单位之间的法律联系也因包工头与施工单位之间的劳务合同关系而被切断。由此可以界定,本案中的吴某是与施工单位直接建立了某种法律关系。
    综上,本案中的吴某虽“受雇”于包工头,但实际上属于与施工单位之间建立事实劳动关系。
    郑晓丽律师
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